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電子商務(wù)發(fā)展的法律瓶頸及突破對策
www.traumarad.com    2010-05-02 21:06:21   來源:比特網(wǎng)    瀏覽次數(shù):6897

  納斯達(dá)克的狂風(fēng)暴雨,使很多人對新經(jīng)濟(jì)由感性的炒作回歸理性的思考。電子商務(wù)作為新經(jīng)濟(jì)的核心,更需要人們以務(wù)實(shí)的態(tài)度克服電子商務(wù)發(fā)展中的各種瓶頸。

  法律是社會關(guān)系的調(diào)節(jié)器,沒有宏觀的法律環(huán)境作支撐,電子商務(wù)只能是空中樓閣,根本不可能廣泛應(yīng)用。在傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的法律體系面對電子商務(wù)的沖擊時,已顯得力不從心。盡快地完善電子商務(wù)交易的法律法規(guī),強(qiáng)化電子商務(wù)的安全管理,規(guī)范買賣雙方和中介機(jī)構(gòu)的交易行為,明確交易各方當(dāng)事人的法律關(guān)系和法律責(zé)任,嚴(yán)厲打擊各種違法交易行為,對電子商務(wù)的發(fā)展至關(guān)重要。

  一、發(fā)展電子商務(wù)面臨的主要法律問題

  電子商務(wù)是建立在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)上的極具變革性的商業(yè)運(yùn)營模式。隨著Internet的發(fā)展,Internet已成為全世界規(guī)模最大、信息資源最豐富的計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)。Internet本身具有的開放性、全球性、虛擬性、自由性的特點(diǎn),也成為電子商務(wù)的內(nèi)在特征。電子商務(wù)的本身屬性決定了它必然會沖擊原有的法律體系,出現(xiàn)一系列新的法律問題。

  1.電子交易的安全性問題

  電子交易的安全性問題是阻礙電子商務(wù)發(fā)展的最大問題。國內(nèi)不少專家學(xué)者認(rèn)為,電子商務(wù)是Internet技術(shù)應(yīng)用的全新方向,是建立在技術(shù)性的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)基礎(chǔ)上,它源于技術(shù),因此,電子商務(wù)發(fā)展中出現(xiàn)的問題也只有技術(shù)的提高才能解決,即通過防火墻、加密技術(shù)、數(shù)字簽名、身份認(rèn)證等技術(shù),來確保網(wǎng)上信息流的保密性、完整性和不可抵賴性。但是,就目前而言,技術(shù)的提高并沒有解決電子商務(wù)的安全問題。應(yīng)用比較廣泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接層技術(shù)(SSL:Security Socket Layer)有明顯的安全隱患。而于1996年2月,由VISA與MASTER CARD兩大信用卡國際組織共同發(fā)起的保障在Internet上進(jìn)行安全電子交易的Scr協(xié)議(Security Electronic Transation)雖然比較好地解決了現(xiàn)階段的電子商務(wù)交易的安全問題。但是,實(shí)踐證明,純技術(shù)性的防范手段不能對各種惡意攻擊和網(wǎng)絡(luò)犯罪起永久性的制約作用。只有法律和技術(shù)的雙管齊下,才能維護(hù)和保障電子商務(wù)的穩(wěn)健發(fā)展。

  2.電子合同的法律問題

  電子合同是數(shù)字化的,根本不同于傳統(tǒng)的書面合同,這使得電子合同效力的認(rèn)定及操作問題變得非常復(fù)雜。

  我國電子商務(wù)立法中僅有《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第11條關(guān)于書面形式包括“數(shù)據(jù)電文”及第33條關(guān)于當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文訂立合同可以“要求簽訂確認(rèn)書”的規(guī)定。前者承認(rèn)了電子合同的合法性,后者涉及電子合同生效的要求,是對電子合同法律效力實(shí)現(xiàn)方式的一種有益探索。另外,《合同法》第16條、第26條規(guī)定了電子合同的生效時間、承諾的生效時間及合同成立地點(diǎn),但是僅有以上幾點(diǎn),電子合同仍無法操作。

  為解決電子合同的法律問題,中央有關(guān)部門及地方如上海、廣州等城市紛紛頒布了一些法律法規(guī)。這固然是對電子合同法律問題的探索和嘗試,然而,法出多門,必然與電子商務(wù)的無界性和自由性相沖突,最終還是阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。

  3.電子商務(wù)認(rèn)證的法律問題

  數(shù)據(jù)資訊的商業(yè)化應(yīng)用,使得認(rèn)證機(jī)構(gòu)(CA: Certificate Authority)的服務(wù)成為電子商務(wù)的必需,否則,電子商務(wù)交易形式就可能因?yàn)槿狈χ薪樾庞枚鵁o法發(fā)展。

  認(rèn)證機(jī)構(gòu)的核心職能是發(fā)放和管理用戶的數(shù)字證書,它提出的是經(jīng)過核實(shí)的、交易雙方都關(guān)心的基本信息和信用證明,通常包括交易人是誰、在何處、以何種方式電子簽名、其信用狀況如何等。

  目前,有不少地區(qū)、部門甚至企業(yè)都建立起認(rèn)證中心,存在不少的隱患:一、認(rèn)證機(jī)構(gòu)是一種專業(yè)化的信息服務(wù)機(jī)構(gòu),并非一般的實(shí)現(xiàn)某種商業(yè)利潤的機(jī)構(gòu)。它對交易各方負(fù)有特殊的職業(yè)義務(wù),這種義務(wù)是一種社會責(zé)任,是一種倫理道德。一旦出現(xiàn)認(rèn)證機(jī)構(gòu)偏袒交易一方或出賣交易方的信用信息等不公現(xiàn)象,法律有何規(guī)定?二、從營業(yè)目的來看,認(rèn)證機(jī)構(gòu)屬于公共企業(yè),以向全社會提供電子商務(wù)交易信用為已任,并非追求單純的經(jīng)濟(jì)利潤為已任。它的利潤來自其規(guī)模化的業(yè)務(wù)服務(wù)。

  國內(nèi)許多專家學(xué)者認(rèn)為,目前,司法公證應(yīng)介入電子商務(wù),充當(dāng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)的角色,以避免電子商務(wù)法未出臺前發(fā)生認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律糾紛。但這對司法公證部門的信息化建設(shè)提出了更高的要求。

  4.知識產(chǎn)權(quán)問題

  電子商務(wù)的無形化使知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)更加艱難。

  網(wǎng)絡(luò)上的諸如域名、網(wǎng)頁上各種各樣的文章、圖像、聲音、軟件及網(wǎng)頁的商標(biāo)所涉及的商業(yè)秘密等都會牽涉到專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、版權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)問題。因此,保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)與發(fā)展電子商務(wù)有著密切的聯(lián)系。

  國際組織包括世界知識產(chǎn)權(quán)組織、世界貿(mào)易組織和聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會紛紛制定了有關(guān)的條約,來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。如1996年世界知識產(chǎn)權(quán)組織通過的《版權(quán)條約》,1996年6月聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會通過的《電子商務(wù)示范法》(Model Law on Electronic Commerce)。

  5.隱私問題

  最近,美國《商業(yè)周刊》進(jìn)行了一項(xiàng)有關(guān)電子商務(wù)的隱私權(quán)方面的調(diào)查。結(jié)果顯示,大多數(shù)人擔(dān)心個人隱私外泄,而且很多人把拒絕電子商務(wù)歸究于個人隱私的無法保障。因此,在個人隱私問題上,各國政府應(yīng)相互配合,在法律層次上和技術(shù)層次上進(jìn)行廣泛合作,尋找出現(xiàn)尊重個人隱私,又允許個人自由,同時也允許政府以恰當(dāng)方式進(jìn)行管理的最佳方式。

  6.電子商務(wù)的管轄權(quán)問題

  因電于商務(wù)具有全球性和開放性的特點(diǎn),使各國政府都非常關(guān)心電子商務(wù)的管轄權(quán)。各國政府都希望本國法院擴(kuò)大管轄權(quán),以維護(hù)本國利益。如果管轄權(quán)問題處理不當(dāng),定會引來各國問不必要的糾紛。因此,各國應(yīng)相互協(xié)調(diào),以國際法的形式確立電子商務(wù)管轄權(quán)的操作規(guī)則。

  當(dāng)然,電子商務(wù)在發(fā)展過程中遇到的法律問題遠(yuǎn)不止上面幾個問題,還有如電子商務(wù)運(yùn)營模式的法律保護(hù)、電子商務(wù)的稅收等問題,這都需要人們以務(wù)實(shí)的態(tài)度逐一加以克服。

  二、借鑒國外電子商務(wù)的立法經(jīng)驗(yàn)

  國外的電子商務(wù)的法律建設(shè)伴隨著電子商務(wù)的發(fā)展已經(jīng)走過多年的路程。

  如果沒有一個成熟的、統(tǒng)一的法律系統(tǒng)來仲裁電子商務(wù)的各種糾紛,人們對電子商務(wù)就會望而卻步。世界各國多年的立法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)成果相當(dāng)豐富,我們應(yīng)充分借鑒和吸收成功經(jīng)驗(yàn),服務(wù)于中國的電子商務(wù)立法。

  三、電子商務(wù)立法的基本原則

  1.立足于國際立法趨同的取向

  力爭與國際立法趨同是由電子商務(wù)的無界性和自由性決定的。中國電子商務(wù)立法只有爭取與國際立法接軌,才能參與全球性的經(jīng)濟(jì)競爭。新加坡的《電子交易法案》幾乎全部吸收了《電子商務(wù)示范法》的有關(guān)規(guī)定,同時根據(jù)《電子商務(wù)示范法》的精神增加了一些內(nèi)容,如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任、認(rèn)證機(jī)構(gòu)及數(shù)字簽名的法律標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)證、電子記錄和簽名的政府作用等;像《美國電子商務(wù)綱要》第四原則所述,政府應(yīng)該承認(rèn)Internet的獨(dú)一無二的特征,現(xiàn)有的法律規(guī)章凡屬可能妨礙電子商務(wù)發(fā)展者均應(yīng)修訂。

  2.研究《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的問題

  《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的法律問題,一般指未發(fā)出通知或通知錯誤的責(zé)任問題、電子提單問題、合同訂立的時間和地點(diǎn)、要約和承諾問題,還有稅收、金融、信息安全、市場準(zhǔn)入、知識產(chǎn)權(quán)、司法管轄和國際協(xié)助消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問題等。

  此外,中國的電子商務(wù)立法還應(yīng)遵守以下原則:

  1.體現(xiàn)國家意志,把國家利益放在第一位;

  2、有利于電子商務(wù)發(fā)展,而不是制約和阻礙;

  3.立法要有遠(yuǎn)見,要科學(xué)、更具可操作性;

  4.基礎(chǔ)性、緊迫性的法律法規(guī)應(yīng)優(yōu)先考慮。

  通過社會各方面的努力,克服包括法律在內(nèi)的各種瓶頸,電子商務(wù)將實(shí)實(shí)在在的、更有深度更大規(guī)模地改變?nèi)祟惿鐣、?jīng)濟(jì)、管理、服務(wù)等方面,也將最終從根本上改變?nèi)祟惖耐ㄐ、學(xué)習(xí)、工作和娛樂的方式,從而真正實(shí)現(xiàn)助飛中國。

原文 http://smb.chinabyte.com/5/11296005_3.shtml


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